Понятие депозитарной расписки, закрепленное в нормативных актах Банка России Таблица №1

В настоящее время порядок проведения кредитными организациями операций с депозитарными расписками нормативными документами Банка России не регламентирован и специальных счетов по учету требований и обязательств по указанным финансовым инструментам в Плане счетов не предусмотрено.

Основной проблемой, связанной с отражением депозитарных расписок в бухгалтерском учете является решение вопросов о счетах и валюте учета, что связано с отсутствием однозначности в действующих нормативных документах в части классификации данных активов в качестве ценных бумаг и в качестве валютных ценностей. Сопряженными проблемами являются порядок осуществления и отражения переоценки стоимости указанных вложений, а также операции конвертации имеющихся в портфеле банка акций российских эмитентов в депозитарные расписки и наоборот.

Сложное экономическо-правовое наполнение депозитарных расписок создает дополнительные трудности для учетных работников при принятии решения о классификации финансовых вложений, обуславливая необходимость принимать решение о том, что же все-таки приобретено — самостоятельный финансовый инструмент или ценные бумаги, лежащие в основе депозитарных расписок.

Сложившаяся практика отражения операций с депозитарными расписками предлагает два основных подхода к их учету:

Как представляется, во многом указанная проблема связана с признанием в Законе РФ от 09.10.92 №3615–1 “О валютном регулировании и валютном контроле“ (далее по тексту Закон о валютном регулировании) депозитарных расписок ценными бумагами, производными от эмиссионных ценных бумаг, в то время как гражданским законодательством Российской Федерации такой вид ценных бумаг не предусмотрен.

Кроме того, существенной оговоркой статьи 1 Закона о валютном регулировании является указание на то, что классификация депозитарных расписок как валютных ценностей осуществляется на основании того, в какой валюте эти депозитарные расписки номинированы. Так, в соответствии с подп. “б“ п.4 ст.1 указанного Закона депозитарные расписки признаются валютным ценностями в случае если они номинированы в иностранной валюте.

Исходя из сути анализируемого документа данная оговорка, сделанная законодателем, вообще-то не очень понятна. По экономической сути депозитарные расписки — это производный инструмент, представляющий определенное количество лежащих в их основе акций, с помощью которых обеспечивается процесс обращения представляемых ими акций на иностранных рынках. Фактически, депозитарные расписки являются свидетельством о депонировании определенного количества акций, выпущенным депозитарным банком, и их номиналом является количество депонированных (базовых) ценные бумаги.

При осуществлении операций с депозитарными расписками, а также отражении их в бухгалтерском учете, очень важным является понимание того, что приходится иметь дело с двумя правовыми системами, различающимися не только содержанием отдельных норм, но и несоответствием всей совокупности правовых понятий и институтов. Обеспечить единство института собственности при выпуске депозитарных расписок, единую цепочку регистрации права собственности от эмитента российских акций до держателя расписок довольно проблематично уже хотя бы потому, что само понятие собственности (или обязательство) существенно разнится в правовых системах.

Хотя для отражения в бухгалтерском учете операций с финансовыми инструментами как операций с ценными бумагами положения действующих нормативных актов по бухгалтерскому учету не устанавливают требований о необходимости признания документа, выпущенного нерезидентом и признаваемого ценной бумагой в соответствии с законодательством страны, по правилам которой осуществлен выпуск, ценной бумагой в соответствии с гражданским законодательством и законодательством о ценных бумагах Российской Федерации, все же попробуем разобраться, признаются ли депозитарные расписки ценным бумагами в российском законодательстве.

Статьей 143 ГК РФ определено, что к ценным бумагам могут быть отнесены документы,

Иными словами, ГК РФ прямо предусмотрено, что отнесение документов к ценным бумагам возможно только в соответствии с законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке. Закон о валютном регулировании к таким актам не относится.

Статьей 16 Закона РФ от 22.04.96 №39-ФЗ “О рынке ценных бумаг“ (в редакции Закона РФ от 28.12.02 №185-ФЗ) (далее по тексту — Закон о рынке ценных бумаг) установлено, что любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанных в статье 2 вышеназванного Закона, а именно:

Согласно п.1 ст.142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Таким образом, возможность квалификации депозитарных расписок как ценных бумаг с точки зрения российского законодательства ограничивается как минимум невыполнением условия определения в законе или в установленном им порядке реквизитов ценной бумаги. Закон о валютном регулировании, равно как и другие действующие нормативные акты, таких требований не содержит.

Исходя из вышеизложенного, отнесение депозитарной расписки к числу ценных бумаг, предусмотренное п.2 ст.1 Закона о валютном регулировании, вступает в противоречие со статьями 143 и 144 ГК РФ. Однако при регулировании отдельных областей законодатель может придавать специальное значение общегражданским терминам, что фактически и сделано в Законе о валютном регулировании.

Статьей 16 Закона о рынке ценных бумаг российским эмитентам предоставлено право размещать и организовывать обращение ценных бумаг за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, при условии наличия разрешения федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, порядок получения которого регулируется Положением “О порядке выдачи разрешения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг на допуск к обращению эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации в форме ценных бумаг иностранных эмитентов, выпускаемых в соответствии с иностранным правом, и удостоверяющих права на эмиссионные ценные бумаги российских эмитентов“ (утв. Постановлением ФКЦБ России от 13.03.01 №3).

Указанное Положение регулирует порядок допуска к обращению за пределами Российской Федерации эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов в форме ценных бумаг иностранного эмитента, выпускаемых и размещаемых в соответствии с нормами иностранного права за пределами Российской Федерации и удостоверяющих права в отношении депонируемых на основании депозитного соглашения у этого иностранного эмитента (или его агента) эмиссионных ценных бумаг российского эмитента. Указанные ценные бумаги иностранного эмитента российский законодатель именует депозитарными ценными бумагами.

Следует заметить, что термин “депозитарная расписка“ в вышеназванном Положении не применяется и его содержание не раскрывается. Однако указанным Положением регулирующий орган признает существование самостоятельного вида ценных бумаг — депозитарных ценных бумаг. А это означает, что в бухгалтерском учете данный инструмент при его приобретении должен учитываться на отдельных счетах учета в валюте страны их эмитента без привязки к стране-эмитенту базового актива.

В нормативных актах Банка России содержатся следующие определения депозитарных расписок:

Определение	Определение
Письмо ГУ ЦБ РФ по г. Москве от 02.07.97 №14–1–19/1321	Депозитарные расписки — это финансовые инструменты, обращающиеся на фондовых рынках США (ADR) и Европы (GDR). Они предназначены для осуществления прав, закрепленных ценными бумагами, в отрыве от самих ценных бумаг. Их использование связано с тем, что по законодательству ряда государств перемещение ценных бумаг через границу запрещено или ограничено. Депозитарные расписки подтверждают право собственности на те ценные бумаги, на которые они были выпущены. Выпуск депозитарных расписок позволяет организовать обращение ценных бумаг за пределами страны, в которой они были эмитированы.
п.II.2.4 Указания ЦБ РФ от 29.12.01 №1086-У “О проведении единовременного обследования инвестиций уполномоченных банков и их клиентов — резидентов (кроме кредитных организаций) в ценные бумаги, выпущенные нерезидентами“	п.II.2.4 Указания ЦБ РФ от 18.12.02 №1225-У “О проведении единовременного обследования инвестиций уполномоченных банков и их клиентов-резидентов (кроме кредитных организаций) в ценные бумаги, выпущенные нерезидентами, по состоянию на 1 января 2003 года“
Депозитарные расписки — это ценные бумаги, выпущенные депозитарными банками в форме сертификатов, удостоверяющих право собственности на долю в портфеле акций или облигаций иностранных эмитентов. Депозитарная расписка может представлять одну ценную бумагу, несколько ценных бумаг одного класса или часть ценной бумаги.

По мнению автора, для принятия корректного решения о порядке отражения операций с депозитарными расписками на счетах бухгалтерского учета необходимо разобраться, что же такое депозитарные расписки и что следует понимать под термином “депозитарные ценные бумагами“.

Немного из теории

Хотя депозитарные расписки первоначально были американским продуктом (АДР были изобретены компанией Морган Гаранти в конце 1920-х годов для упрощения процесса осуществления американских инвестиций при размещении публичного выпуска акций британского универсального магазина “Селфриджиз“. До сих пор Морган Гаранти является крупнейшим агентом по кастодиальным услугам для АДР), в настоящее время выпускаются глобальные, европейские и международные депозитарные расписки, основным различием между которыми является рынок, для обращения на котором они предназначены. В базовой структуре данного инструмента и операций с ним различий по сути нет.

В частности, в соответствии с американским правом депозитарные расписки (ADR — american depositary receipts) являются сертификатами, подтверждающими право собственности на некоторое количество американских депозитарных акций (ADS — american depositary shares), представляющих собой определенное количество акций иностранного эмитента (Эмитент классифицируется как резидент США в случае если: более 50% голосующих ценных бумаг принадлежит резидентам США (физическим и юридическим лицам); большинство мест в совете директоров или ином руководящем органе компании принадлежит гражданам США, или управление компанией осуществляется из США. Компания, не удовлетворяющая указанным критериям, регистрируется Комиссией США по ценным бумагам и фондовым биржам.), депонированных в уполномоченном депозитарии, действующем в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным соглашением.

Иными словами, выпуск американских депозитарных акций предполагает, что определенное количество акций иностранного эмитента будет зарегистрировано в реестре его акционеров на имя депозитария или действующего по его поручению номинального держателя либо на имя хранителя или действующего по его поручению номинального держателя.

Таким образом, американская депозитарная расписка по своей сути является сертификатом на американские депозитарные акции, представляющие собой производные ценные бумаги, базовым активом которых являются акции иностранного эмитента. При приобретении или продаже АДР в депозитарии или у реестродержателя путем совершения соответствующей записи фиксируется переход права собственности на АДС.

Эмитентом АДР и АДС выступает, как правило, американский коммерческий банк — депозитарий. Базовые акции и депозитарные расписки должны соответствовать законам стран регистрации эмитента и депозитария. Выпуск АДС осуществляется в безналичной форме под ценные бумаги иностранного эмитента, которые заранее депонируются в стране эмитента базовых акций у юридического лица, именуемого хранителем на имя депозитария, уполномоченного тем органом регулирования, по правилам которого размещаются расписки.

Роль депозитария включает в себя получение по базовым акциям и передачу держателям расписок дивидендов, уведомлений и прав, действующих по базовым акциям, включая право голоса, которое должно быть реализовано через институт номинального держателя в лице хранителя оригиналов акций, а также передачу получаемых им от эмитента финансовой отчетности. Вопросы участия держателей АДР в управлении обществом, а также иные вопросы, связанные с осуществлением прав по базовым ценным бумагам решаются путем непосредственного подключения эмитента неамериканских акций к выпуску АДР.

В зависимости от инициатора выпуска депозитарных расписок различают:

Существуют разные уровни депозитарных расписок, особенно на американском рынке. В частности, американские депозитарные расписки бывают четырёх уровней — неспонсируемые АДР, АДР-1, АДР-2 и АДР-3. Неспонсируемые АДР, АДР-1 и АДР-2 выпускают на акции, уже имеющиеся в обращении, а АДР-3 — на акции новой эмиссии. При этом неспонсируемые АДР выпускаются для продажи конкретным иностранным инвесторам. Основные характеристики АДР в зависимости от уровня выпуска приведены в таблице №2.

Основные характеристики уровней АДР Таблица №2

В зависимости от уровня АДР различается рынки их обращения: АДР-1 обращаются в американских внебиржевых торговых системах и на европейских биржах (например, на Берлинской и Венской), а АДР-2 и АДР-3 — на американских биржах (см. Таблицу №3). Чем выше уровень расписки, тем выше требования по раскрытию информации и надёжности к компании, н а ак ции которой АДР выпущены.

Классификация программ выпуска АДР (По материалам сайта adr.narod.ru) Таблица №3

Биржа, регистрирующая депозитарные расписки, может потребовать включения в депозитное соглашение ряда гарантийных мер для защиты акций, находящи хся на хранении. Например, в случае размещения депозитарных расписок на акции российских эмитентов должны проводиться регулярные аудиторские проверки реестра акций.

По правилам Комиссии по ценным бумагам и биржам США эмитент несет финансовую ответственность за действия регистратора, и держатель АДР может возбудить дело против эмитента в американском суде. Однако текст “российских“ АДР как правило содержит оговорку следующего (аналогичного по смыслу) содержания: “…собственники и собственники-выгодоприобретатели (Собственниками-выгодоприобретателями признаются лица, держателями чьих АДР является третья сторона, и которые значатся в реестре под именем “номинального держателя“. Собственники-выгодоприобретатели, в число которых входят как индивидуальные, так и институциональные инвесторы, физически не владеют принадлежащими им сертификатами; их ценные бумаги держит от их имени третья сторона — брокер-дилер или банк-кастодиан. Говорится, что эти акции держатся под “уличным именем“, поскольку они записаны в депозитарии на имя брокера-дилера или банка-кастодиана, а не на фактического собственника-выгодоприобретателя.) должны учитывать то, что российская система регистрации и хранения акций создает определенную опасность потерь, которая обычно не возникает в связи с инвестициями на рынках ценных бумаг Соединенных Штатов Америки. Депозитарий не несет ответственности за отсутствие возможности предоставить акции или обусловленное отсутствием такой возможности нераспределение в отношении их каких-либо денежных средств или имущества. Депозитарий был уведомлен российскими адвокатами о том, что суды в Российской Федерации не будут признавать и приводить во исполнение в принудительном порядке решения, вынесенные федеральными судами Соединенных Штатов Америки или судами штата Нью-Йорк“ (Приведена цитата из проекта размещения американский депозитарных расписок на обыкновенные акции ОАО “Самараэнерго“).

И снова к вопросам учета

Анализируя положения действующих нормативных актов РФ, можно сделать вывод об отсутствии разграничения понятий “депозитарная акций“ и “депозитарная расписка“ — фактически, эти понятия объединяются и для обозначения процесса обращения акций российских эмитентов в форме производных финансовых инструментов применяется термин “депозитарные ценные бумаги“ или “депозитарные расписки“.

Все ранее изложенное, позволяет сделать вывод о том что, хотя депозитарные расписки и признаются отдельным видом ценных бумаг, тем не менее, они являются производными по отношению к базовым активам, лежащим в их основе, и должны обеспечивать реализацию тех прав, которые предоставляет базовый актив. Кроме того, исходя из контекста Положения “О порядке выдачи разрешения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг на допуск к обращению эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации в форме ценных бумаг иностранных эмитентов, выпускаемых в соответствии с иностранным правом, и удостоверяющих права на эмиссионные ценные бумаги российских эмитентов“ депозитарные расписки являются формой обращения базового актива.

А это позволяет сформировать позицию о необходимости отражения операций с депозитарными расписками на счетах бухгалтерского учета, предназначенных для учета базового актива, лежащего в основе выпуска расписок, и в валюте базового актива. В частности, подобное мнение было высказано Лютым Ю.В. (см. документ №29640 база “КонсультантФинансист“). Косвенным образом данная она подтверждается следующими положениями нормативных актов Банка России:

Отражение депозитарных расписок в отчетности Таблица №4

При принятии данной позиции можно сформулировать следующие базовые принципы отражения в бухгалтерском учете операций с депозитарными расписками.

Однако, по мнению автора, наличие официального признания в Положении существования самостоятельного вида депозитарных ценных бумаг, признание их таковыми нормами иностранного права позволяет банкам учитывать их обособленно на отдельных балансовых счетах в валюте страны-эмитента расписок.

В этом случае согласно требованиям, установленным 5.2 раздела 5 части II Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утвержденных Положением Банка России от 05.12.02 №205-П, необходимо использовать счета 50108 — 50110, 50209 — 50211, 50309 — 50311, предназначенные для учета вложений в ценные бумаги (кроме акций) и долговые обязательства нерезидентов (кроме векселей). При этом:

Однако такая позиция хоть и имеет право на существование, сопряжена с риском возникновения споров с контролирующим органом (Банком России).